政策丨人社部特別發(fā)文，實(shí)行共享用工，這些問題和風(fēng)險(xiǎn)如何規(guī)避？

一直以來，傳統(tǒng)雇傭關(guān)系下的薪酬成本的剛性與實(shí)際用工需求的柔性是一對非常突出的矛盾，尤其是在企業(yè)生產(chǎn)銷售淡季時(shí)，勞動(dòng)力富余會(huì)產(chǎn)生巨大的人力成本壓力。在這樣的環(huán)境下，誕生了“共享用工”的新模式，最先始于線上零售行業(yè)，隨后逐漸推廣至物流、制造等行業(yè)。而今年的疫情，更是大大加速了“共享用工”的發(fā)展。

今年2月初，盒馬率先發(fā)起“共享員工”活動(dòng)

近日，某知名招聘平臺發(fā)布了《2020雇傭關(guān)系趨勢報(bào)告——新模式下的新工作形態(tài)》，該報(bào)告顯示，雇傭行為趨向于短期、項(xiàng)目化，招聘全職員工已經(jīng)不再是企業(yè)的唯一選擇，53.2%的企業(yè)選擇招聘兼職和臨時(shí)員工，25.3%的企業(yè)聘用了其他企業(yè)的員工，還有少數(shù)企業(yè)采用AI技術(shù)來替代人力成本。隨著“共享員工”數(shù)量越來越多，未來定將成為勞動(dòng)力市場重要的新趨勢。

但在實(shí)際實(shí)施“共享用工”的過程中，共享企業(yè)雙方和勞動(dòng)者本身，都存在許多問題和風(fēng)險(xiǎn)，比如：

勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定？

工資如何發(fā)放？社保如何繳納？

工傷、工亡等安全責(zé)任如何認(rèn)定？

員工違規(guī)違紀(jì)如何處理？

……

9月30日，人力資源社會(huì)保障部辦公廳正式發(fā)布《關(guān)于做好共享用工指導(dǎo)和服務(wù)的通知》（以下簡稱《通知》）。

《通知》公開支持“共享用工”，并提出了詳細(xì)的八條指導(dǎo)意見，這對于規(guī)范共享員工模式下的勞動(dòng)關(guān)系，明確企業(yè)和勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)有著重要的作用。讓我們一同來詳細(xì)看看：

     共享用工必須是“由原企業(yè)安排”

《通知》原文：

共享用工需是原企業(yè)與勞動(dòng)者協(xié)商一致，將勞動(dòng)者安排到缺工企業(yè)工作。

如果勞動(dòng)者非由其用人單位安排而自行到其他單位工作的，不屬于共享用工情形。

要求開展共享用工的企業(yè)簽訂合作協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合作協(xié)議中可約定調(diào)劑勞動(dòng)者的數(shù)量、時(shí)間、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容、休息、勞動(dòng)保護(hù)條件、勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)和支付時(shí)間與方式、食宿安排、可以退回勞動(dòng)者的情形、勞動(dòng)者發(fā)生工傷后的責(zé)任劃分和補(bǔ)償辦法以及交通等費(fèi)用結(jié)算等。

也就是說，共享用工是用人企業(yè)主動(dòng)發(fā)起的行為，當(dāng)然也需要在員工認(rèn)可之下進(jìn)行。否則就是員工自己的“兼職行為”，是不受保護(hù)的。并且，開展共享用工的合作雙方，即原企業(yè)和缺工企業(yè)，必須要簽訂合作協(xié)議，約定好雙方責(zé)任義務(wù)。

     共享用工應(yīng)尊重勞動(dòng)者的意愿和知情權(quán)，以協(xié)商一致為原則

《通知》原文：

原企業(yè)在將勞動(dòng)者安排到缺工企業(yè)工作前要征求勞動(dòng)者意見，與勞動(dòng)者協(xié)商一致。

缺工企業(yè)要如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬、企業(yè)規(guī)章制度以及勞動(dòng)者需要了解的其他情況。

共享用工通常涉及到勞動(dòng)者工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容、勞動(dòng)報(bào)酬等的改變，所以事先需要與勞動(dòng)者協(xié)商，如實(shí)告知。在勞動(dòng)者同意的情況下進(jìn)行。

     共享用工不改變原企業(yè)與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系，但需協(xié)商變更勞動(dòng)合同

《通知》原文：

原企業(yè)與勞動(dòng)者協(xié)商一致，將勞動(dòng)者安排到缺工企業(yè)工作，不改變原企業(yè)與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系。

原企業(yè)應(yīng)與勞動(dòng)者協(xié)商變更勞動(dòng)合同，明確勞動(dòng)者新的工作地點(diǎn)、工作崗位、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件以及勞動(dòng)者在缺工企業(yè)工作期間應(yīng)遵守缺工企業(yè)依法制定的規(guī)章制度等。

由于不改變原屬的勞動(dòng)關(guān)系，而實(shí)際勞動(dòng)內(nèi)容和報(bào)酬都發(fā)生了很大變化，因此原企業(yè)需要與勞動(dòng)者協(xié)商變更勞動(dòng)合同，將新的要求約定清楚，以保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系雙方（即原企業(yè)和勞動(dòng)者）的權(quán)益。

     共享用工的工資由缺工企業(yè)結(jié)算給原企業(yè)，原企業(yè)再支付給勞動(dòng)者

《通知》原文：

缺工企業(yè)要及時(shí)將勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算給原企業(yè)，原企業(yè)按時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬和為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并不得克扣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和以任何名目從中收取費(fèi)用。

由于勞動(dòng)關(guān)系不變，工資和社保當(dāng)然還是要由原企業(yè)支付，為了能保證按時(shí)足額支付，原企業(yè)要與缺工企業(yè)約定清楚，將勞動(dòng)報(bào)酬及時(shí)結(jié)算給原企業(yè)。

     發(fā)生工傷事故，由原企業(yè)承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

《通知》原文：

勞動(dòng)者在缺工企業(yè)工作期間發(fā)生工傷事故的，按照《工傷保險(xiǎn)條例》第四十三條第三款規(guī)定，由原企業(yè)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，補(bǔ)償辦法可與缺工企業(yè)約定。

同樣，由于勞動(dòng)關(guān)系不變，工傷保險(xiǎn)也是原企業(yè)繳納，勞動(dòng)者若在共享期間發(fā)生工傷事故，保險(xiǎn)責(zé)任由原企業(yè)承擔(dān)。但一般情況下，勞動(dòng)者發(fā)生工傷時(shí)，除了工傷保險(xiǎn)外，用人單位也會(huì)有一定補(bǔ)償，這也提醒了原企業(yè)應(yīng)當(dāng)與缺工企業(yè)在簽訂共享用工合作協(xié)議的時(shí)候，不要忘記約定清楚對發(fā)生工傷的勞動(dòng)者如何補(bǔ)償。

     三種情況下可提前中止共享用工

《通知》原文：

1 勞動(dòng)者在缺工企業(yè)工作期間，缺工企業(yè)未按照約定履行保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的義務(wù)的，勞動(dòng)者可以回原企業(yè)，原企業(yè)不得拒絕。

2 勞動(dòng)者不適應(yīng)缺工企業(yè)工作的，可以與原企業(yè)、缺工企業(yè)協(xié)商回原企業(yè)。

3 勞動(dòng)者嚴(yán)重違反缺工企業(yè)規(guī)章制度、不能勝任工作以及符合合作協(xié)議中約定的可以退回勞動(dòng)者情形的，缺工企業(yè)可以將勞動(dòng)者退回原企業(yè)。

這三種提前中止的情況無論是哪一種，勞動(dòng)者都是回到原企業(yè)。因?yàn)槠鋭趧?dòng)關(guān)系在原企業(yè)仍然生效。

     共享用工合作期滿后，三種情況需要分類處理

《通知》原文：

共享用工合作期滿，勞動(dòng)者應(yīng)回原企業(yè)，原企業(yè)應(yīng)及時(shí)予以接收安排。

缺工企業(yè)需要、勞動(dòng)者愿意繼續(xù)在缺工企業(yè)工作且經(jīng)原企業(yè)同意的，應(yīng)當(dāng)與原企業(yè)依法變更勞動(dòng)合同，原企業(yè)與缺工企業(yè)續(xù)訂合作協(xié)議。

原企業(yè)不同意的，勞動(dòng)者應(yīng)回原企業(yè)或者依法與原企業(yè)解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者不回原企業(yè)或者違法解除勞動(dòng)合同給原企業(yè)造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。缺工企業(yè)招用尚未與原企業(yè)解除、終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給原企業(yè)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

也就是說，共享期滿，勞動(dòng)者要回到原企業(yè)。如有需要繼續(xù)延長共享期，也需原企業(yè)同意。若原企業(yè)不同意，勞動(dòng)者若非要繼續(xù)在缺工企業(yè)上班，就只能依法按照正常程序跳槽。

另外，通知中也特別提到“對以共享用工名義違法開展勞務(wù)派遣和規(guī)避勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的，依法追究相應(yīng)法律責(zé)任”。共享用工必須是不以營利為目的的勞動(dòng)力臨時(shí)借調(diào)。《勞動(dòng)合同法》第57條規(guī)定，“……經(jīng)營勞動(dòng)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請行政許可……未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。”也就是說，原企業(yè)共享用工的合作當(dāng)中，不得收取管理費(fèi)等來進(jìn)行營利，否則，就會(huì)被認(rèn)定為違法經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，將受人社部嚴(yán)查。